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<\/figure><\/li><\/ul><\/figure>\n\n\n\nEstimado Lector.<\/p>\n\n\n\n
El d\u00eda de hoy nos permitiremos hablarte de un tema particularmente interesante, y de bastante inquietud para las empresas, y emprendedores; y hablamos de la protecci\u00f3n de informaci\u00f3n confidencial.<\/p>\n\n\n\n
Como expertos jur\u00eddicos en confidencialidad, privacidad, protecci\u00f3n de datos personales, propiedad intelectual, derechos de autor y competencia econ\u00f3mica, de manera frecuente recibimos consultas relacionadas a diferentes aspectos de estas materias, pero en su mayor\u00eda encaminadas a buscar salvaguardar los intereses de las empresas, sobre todo en propiedad intelectual, derechos de autor y todos aquellos valores intangibles derivados del procesamiento de informaci\u00f3n como listados de clientes, costos, listados de proveedores, etc., y su correlaci\u00f3n con las \u00e1reas del derecho antes citadas.<\/p>\n\n\n\n
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<\/figure><\/li><\/ul><\/figure>\n\n\n\nAlgunas consultas pr\u00e1cticas que recibimos de manera reiterada son: \u00bfC\u00f3mo puedo asegurarme de que no me sea robada informaci\u00f3n? \u00bfC\u00f3mo prevengo que integrantes de mi equipo se roben informaci\u00f3n y me compitan con ella? \u00bfPuedo prohibirles contractualmente a mis extrabajadores entrar a trabajar a empresas de la competencia? \u00bfQu\u00e9 medios legales existen para prevenir el robo de informaci\u00f3n por parte de la competencia? \u00bfSon legales los non compete agreement en M\u00e9xico? \u00bfQu\u00e9 legislaci\u00f3n Mexicana existe para proteger del mal uso la informaci\u00f3n de la empresa? Etc.<\/p>\n\n\n\n
En lo que a legal corresponde, una de nuestras primeras recomendaciones es implementar el NDA (non-disclosure agreements) o acuerdo de confidencialidad de manera rigurosa. Este instrumento jur\u00eddico debe celebrarse con clientes, proveedores, empleados, prestadores de servicios, inclusive directivos y socios o accionistas, Etc., a fin de establecer las obligaciones de confidencialidad respecto del intercambio de informaci\u00f3n que habr\u00e1 entre la empresa y los participantes de diferentes procesos que en ella se llevan a cabo. Ahora bien, en la pr\u00e1ctica nos ha tocado encontrarnos con diferentes documentos poco apropiados, copias traducidas de acuerdos elaborados con legislaci\u00f3n extranjera, e inclusive con cl\u00e1usulas ilegales.<\/p>\n\n\n\n
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<\/figure><\/li><\/ul><\/figure>\n\n\n\nComo ejemplo podr\u00edamos citar aquellos acuerdos de confidencialidad con cl\u00e1usulas de no competencia. Recordemos que en t\u00e9rminos generales, y seg\u00fan su contenido los acuerdos de no competencia podr\u00edan encuadrar en lo referido en el art\u00edculo 53 de la Ley Federal de Competencia Econ\u00f3mica,<\/a> respecto a las Pr\u00e1cticas Monop\u00f3licas Absolutas. Por lo que en este sentido, las redacciones espec\u00edficas de dichas cl\u00e1usulas tendr\u00edan que ser analizadas por un especialista en Competencia Econ\u00f3mica para validar su factibilidad. Asimismo, particularmente, habr\u00eda que tener cuidado con aquellas cl\u00e1usulas de no competencia respecto a empleados, ya que no es poco frecuente encontrar en contratos individuales de trabajo, convenios de confidencialidad o acuerdos de no competencia, cl\u00e1usulas respecto a que el empleado no podr\u00eda ejercer en empresas del mismo giro por un n\u00famero determinado de a\u00f1os. En ninguna circunstancia debemos perder de vista la ley m\u00e1xima de la Rep\u00fablica Mexicana, es decir la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica de los Estados Unidos Mexicanos que en su art\u00edculo 5to prev\u00e9: \u201ca ninguna persona podr\u00e1 impedirse que se dedique a la profesi\u00f3n, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo l\u00edcitos. El ejercicio de esta libertad s\u00f3lo podr\u00e1 vedarse por determinaci\u00f3n judicial, cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resoluci\u00f3n gubernativa, dictada en los t\u00e9rminos que marque la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad.<\/em>\u201d, por lo que una clausula mal estructurada podr\u00eda inclusive ser violatoria de la propia constituci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n
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<\/figure><\/li><\/ul><\/figure>\n\n\n\nLa debida estructuraci\u00f3n de un NDA deber\u00eda integrar conceptos que la propia legislaci\u00f3n mexicana prev\u00e9, como el t\u00e9rmino Secreto industrial, contenido en el art\u00edculo 163 de la Ley Federal de Protecci\u00f3n a la Propiedad Industrial, donde se establece que es \u201ctoda informaci\u00f3n de aplicaci\u00f3n industrial o comercial que guarde la persona que ejerce su control legal con car\u00e1cter confidencial, que signifique la obtenci\u00f3n o el mantenimiento de una ventaja competitiva o econ\u00f3mica frente a terceros en la realizaci\u00f3n de actividades econ\u00f3micas y respecto de la cual haya adoptado los medios o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y el acceso restringido a la misma.\u201d, as\u00ed como el t\u00e9rmino Apropiaci\u00f3n Indebida, que el art\u00edculo antes referido se\u00f1ala como: \u201cla adquisici\u00f3n, uso o divulgaci\u00f3n de un secreto industrial de manera contraria a los buenos usos y costumbres en la industria, comercio y servicios que impliquen competencia desleal<\/em>, incluyendo la adquisici\u00f3n, uso, o divulgaci\u00f3n de un secreto industrial por un tercero que sab\u00eda, o tuviere motivos razonables para saber, que el secreto industrial fue adquirido de manera contraria a dichos usos y costumbres.\u201d<\/p>\n\n\n\n
De estos t\u00e9rminos podremos referirnos a dos v\u00edas de cumplimiento y reclamaci\u00f3n, por una parte los art\u00edculos 210 y 211 del C\u00f3digo Penal Federal en relaci\u00f3n con la revelaci\u00f3n de los secretos industriales por parte de los colaboradores (empleados) de personas f\u00edsicas o morales, as\u00ed como los correlativos en el Estado de la Rep\u00fablica pertinente, y 134 de la Ley Federal del Trabajo, que en su fracci\u00f3n XIII establece como obligaci\u00f3n de los trabajadores: \u201cGuardar escrupulosamente los secretos t\u00e9cnicos, comerciales y de fabricaci\u00f3n de los productos a cuya elaboraci\u00f3n concurran directa o indirectamente, o de los cuales tengan conocimiento por raz\u00f3n del trabajo que desempe\u00f1en, as\u00ed como de los asuntos administrativos reservados, cuya divulgaci\u00f3n pueda causar perjuicios a la empresa.\u201d Sin duda, un NDA lo suficientemente bien estructurado, y apegado a derecho ser\u00e1 la herramienta m\u00e1s eficaz para (i) Identificar expresamente qu\u00e9 es informaci\u00f3n confidencial, las obligaciones de cada parte, (ii) Prevenir robo interno y externo de informaci\u00f3n, (iii) Establecer los alcances legales que tendr\u00eda la apropiaci\u00f3n indebida de informaci\u00f3n confidencial, (iv) Establecer penas convencionales, y (v) referir las v\u00edas de ejecuci\u00f3n, Etc.<\/p>\n\n\n\n
En Consultores y Auditores Jur\u00eddicos de Baja California, S.C., como abogados de empresas, consideramos que en estos escenarios, cada supuesto tendr\u00e1 sus variables \u00fanicas, sin embargo algunas recomendaciones imprescindibles ser\u00e1n:<\/p>\n\n\n\n
1.- Crea pol\u00edticas de acceso de informaci\u00f3n; es decir establecer claramente qui\u00e9n y bajo qu\u00e9 circunstancias puede acceder a informaci\u00f3n importante para la empresa. Ser\u00e1 menester considerar los accesos y niveles, as\u00ed como autorizaciones, y en general lograr una rastreabilidad del acceso a la informaci\u00f3n de la empresa.<\/p>\n\n\n\n
2.- Es necesario que en el desarrollo de las pol\u00edticas de acceso de informaci\u00f3n, se establezcan los criterios de clasificaci\u00f3n de informaci\u00f3n, es decir, qu\u00e9 informaci\u00f3n es de acceso p\u00fablico, qu\u00e9 informaci\u00f3n es de acceso limitado, y qu\u00e9 informaci\u00f3n es de acceso restringido. Asimismo, establecer qu\u00e9 dar\u00e1 el estatus de informaci\u00f3n privilegiada, confidencial o de libre circulaci\u00f3n y acceso.<\/p>\n\n\n\n
3.- Ser\u00e1 importante tener sesiones con las \u00e1reas tecnol\u00f3gicas de la empresa, para efecto de poder contar con sistemas inform\u00e1ticos que garanticen la integridad de la informaci\u00f3n, y el acceso seg\u00fan los par\u00e1metros establecidos en las pol\u00edticas de acceso de informaci\u00f3n. No hay que perder de vista que la propia ley establece como uno de los requisitos para considerar a cierta informaci\u00f3n como confidencial que se hayan adoptado los medios o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y el acceso restringido a la misma<\/p>\n\n\n\n
4.- Tambi\u00e9n ser\u00e1 importante contar con pol\u00edticas estrictas de confidencialidad, remisi\u00f3n de informaci\u00f3n, protocolos de intercambio de informaci\u00f3n confidencial, incluyendo una robusta pol\u00edtica de tratamiento de datos personales, en cumplimiento de lo previsto en la Ley Federal de Protecci\u00f3n de Datos Personales en Posesi\u00f3n de los Particulares.<\/p>\n\n\n\n
5.- Ser\u00e1 fundamental contar con un NDA perfectamente estructurado, en donde podr\u00edamos encontrar las obligaciones de cada uno de los contratantes, las responsabilidades, y en su caso las penalidades. Si bien es cierto, los da\u00f1os y perjuicios son un medio jur\u00eddico para en cierta medida, buscar la reparaci\u00f3n del da\u00f1o efectuado, no perdamos de vista algunos elementos legales como la tesis: 1a. CCCXX\/2013 (10a.), misma que establece la validez de las penas convencionales derivadas de competencia desleal.<\/p>\n\n\n\n
6.-Nos preocupa a\u00fan m\u00e1s que, previo a ser publicada la nueva reforma a la Ley General de Sociedades Mercantiles, como lo describimos en un reciente art\u00edculo ser\u00e1 necesario crear una videoteca, en donde se estar\u00e1 concentrando la toma de decisiones de las asambleas celebradas por medios tecnol\u00f3gicos en las que habr\u00e1 datos confidenciales que se discutan y se distribuyan en la misma y puedan tener un uso incorrecto e incluso hasta robo de informaci\u00f3n., para ello ser\u00e1 necesario proteger mediante una pol\u00edtica de informaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n
Para mayor Informaci\u00f3n y asesor\u00eda en confidencialidad, privacidad, protecci\u00f3n de datos personales, propiedad intelectual, derechos de autor y competencia econ\u00f3mica, estamos para servirte.<\/p>\n\n\n\n
<\/p>\n\n\n\n
\n\nMtro. Eleazar Peinado Velarde.<\/p>\n\n\n\n
Mtro. Fernando Alejandro Heleria Garc\u00eda.<\/p>\n\n\n\n
CONSULTORES Y AUDITORES JUR\u00cdDICOS DE BAJA CALIFORNIA, S.C.<\/p>\n\n\n\n
epeinado@conajur.com<\/u><\/a><\/p>\n\n\n\n